Итак, кровопролитные корпоративные войны мало-помалу уходят в прошлое. Все большую актуальность приобретает дружественное приобретение контроля над бизнесом. Однако при оценке сделки как дружественной следует принимать во внимание одну деталь. Дружественное приобретение всегда предусматривает уплату продавцу справедливой цены. Однако 2008 г. стал годом разочарований для рынка слияния и поглощений (M&A) – как мирового, так и российского. По данным аналитической группы M&A-Intelligence журнала «Слияния и Поглощения», по сравнению с рекордным показателем 2007 г., достигшим $122,16 млрд, емкость рынка M&A в России в 2008 г. упала на 36,5 % – до $77,55 млрд, что повлияло на снижение справедливой цены, которая уплачивалась продавцу при покупке бизнеса, и стало следствием нарушения баланса интересов продавца и покупателя.
1.2. Бизнес как объект купли-продажи
ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ
Исходя из классического определения толкового словаря, бизнес – это деятельность. Далее следуют эпитеты: предпринимательская, экономическая, приносящая доход, прибыль. Если с первыми двумя определениями все относительно понятно, то последние нуждаются в уточнении. Определимся сразу, что доход (или выручка) – это деньги или материальные ценности, получаемые от предприятия или от какого-нибудь рода деятельности. Договор о выполнении подобной деятельности – сделка. Те денежные (или материальные) средства, которые идут на обеспечение такой деятельности, принято называть расходом, издержками или затратами. Под прибылью понимается положительная разница между доходом и расходом. Соответственно отрицательная разница называется убытком. Таким образом, получается, что классическое определение бизнеса может быть понято неоднозначно (Дятлов А.Н., Плотников М.В. Внешняя среда бизнеса).
В российском законодательстве отсутствует легальное определение понятия «бизнес». В связи с этим нужно определиться, что же он представляет собой как предмет купли-продажи.
Элементы правового регулирования покупки и продажи бизнеса разбросаны по различным нормативным правовым актам. Основными из них являются Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральные законы от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и иные нормативно-правовые акты.
Наиболее близко к понятию «бизнес» понятие «предприятие».
В соответствии со статьей 132 ГК РФ предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. В его состав входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие права на объекты интеллектуальной собственности.
Понятие «бизнес» намного шире в силу следующих причин.
Во-первых, часто бизнес на практике представляет собой разветвленную холдинговую систему. В его структуру входят компании, различные как по сфере деятельности (производственные, торговые, финансовые инструменты, управляющая компания, операционные фирмы и т. д.), так и по месту расположения.
Group Danone и ОАО «Компания Юнимилк» 18 июня 2010 г. сделали официальное заявление о слиянии компаний, в результате которого Group Danone будет контролировать 57,5 % акций новой компании, акционеры «Юнимилк» получат 42,5 %. Предварительная сумма сделки не освещается, однако о ее размерах можно судить по тому факту, что до 2022 г. Group Danone планирует приобрести 100 % акций ОАО «Компания Юнимилк» посредством вложения $500 млн. Оборот новой компании составит примерно €1,5 млрд.
«Юнимилк» – один из лидеров молочной индустрии России и стран СНГ. Созданная в 2002 г., сегодня компания объединяет 34 предприятия (14 000 работников) в России, Украине и Белоруссии; специализируется на производстве молочной продукции и детского питания.
Юнимилк сегодня – это:
В ассортиментный портфель компании Юнимилк входят национальные бренды: «Простоквашино», «Био Баланс», «Летний День», «ПЕТМОЛ», «Актуаль», «Для всей семьи», «Смешарики», «ТЕМА» (детское питание).
Во-вторых, содержание бизнеса образуют не только имущество как совокупность вещей, имущественных и неимущественных прав, но и объекты, ценность которых не меньше, а подчас и выше при определении привлекательности бизнеса. Речь идет об узнаваемости бренда, сложившейся деловой репутации, клиентской базе, отлаженных контактах в процессе ведения бизнеса, существующих деловых партнерах, определенном положении компании на рынке, положительной кредитной и инвестиционной истории, прозрачности структуры и т. д. Словом, все то, что в англосаксонском праве называется goodwill – доброе имя компании.
Так как отсутствует специальное законодательное регулирование процесса покупки и продажи бизнеса, то для этой цели используются различные правовые технологии. Основными из них являются следующие:
● получение контроля в органах управления общества;
● приобретение контрольного пакета акций/долей;
● приобретение основных активов или имущественного комплекса в целом;
● реорганизация – слияние (поглощение).
Таким образом, под покупкой бизнеса следует понимать установление корпоративного контроля над действующей компанией в результате получения контроля в органах управления общества, приобретения контрольного пакета акций/долей в уставном капитале компании-мишени или в результате реорганизации или приобретение актива, составляющего основу конкретного бизнеса. Разумеется, такие аспекты дружественного поглощения, как корпоративный и имущественный, чаще всего варьируют в той или иной комбинации.
1.3. Особенности сделок купли-продажи бизнеса в России
Сложность разрешения правовых вопросов, связанных с куплей-продажей бизнеса в России, обусловлена следующими причинами.
Первая проблема – покупка бизнеса в России в основном связана с непрозрачностью бизнеса, отсутствием четкой структуры активов. Большинство бизнес-групп построено с использованием офшорных компаний иностранных юрисдикций, номинальных директоров, перекрестно владеющих акциями юридических лиц. Порой за сложной схемой структурирования компании нельзя отыскать ее реального собственника. Причины для такого построения бизнеса различны: оптимизация налогообложения, нежелание разглашать информацию о собственниках, защита собственности и т. д.
В таком случае из-за отсутствия четкого представления реальной структуры и объемах бизнеса процесс определения предмета и цены сделки становится сложным и трудоемким. Застрахованными от возникновения этих проблем могут быть только те покупатели, которые ранее вели бизнес совместно с продавцом или информированы о структуре активов бизнеса из других источников.
Вторая проблема проявляется в соотношении владельческой схемы и технологий управления производственным активом. На практике часто встречается ситуация, при которой диверсификация компаний, представляющих собой группу или холдинг, имеет формальные правовые связи между собой и слабо кореллирует с реальным центром принятия решений. Зачастую это центр неформального аккумулирования правомочий различных собственников активов (например, когда организацией владеют 10 юридических лиц, имеющих по 10 % акций, за 70 % которых стоит один собственник).
Третья проблема – соотношение формальной и неформальной владельческой структуры бизнеса. Формальная структура опосредована юридическими процедурами, выражающимися во владении физическим или юридическим лицом определенным имуществом (недвижимостью, ценными бумагами, долями в хозяйственных обществах, имущественном комплексом, правами), либо во владении посредством других лиц соглашениями акционеров.
Неформальная структура бизнеса может закрепляться персональными устными договоренностями участников бизнеса или неформальными соглашениями, не имеющими юридической защиты.