Поэтому изложенные далее соображения имеют лишь предварительный характер.
УПК РСФСР (ст. 51) предусматривает, что по делам, по которым защитник участвует с момента предъявления обвинения, он вправе присутствовать при производстве всех следственных действий, УПК Узбекской ССР (ст. 46) обусловливает разрешением следователя право защитника присутствовать при всех следственных действиях, кроме предъявления обвинения и допроса обвиняемого, а УПК Киргизской ССР (ст. 33) разрешает защитнику присутствовать при производстве всех следственных действий, выполняемых по ходатайству обвиняемого или защитника, но не предусматривает его право присутствовать при иных следственных действиях. Остальные кодексы вообще не регулируют этот вопрос.
Правильное разрешение проблемы требует, с одной стороны, учета задач изобличения преступника, а с другой — обеспечения обвиняемому реальной возможности защищаться от обвинения с помощью защитника. Необходимо считаться с тем, что интересы расследования преступления требуют того, чтобы в ряде случаев определенный круг доказательств по делу и производимых по нему следственных действий оставались неизвестными обвиняемому и, следовательно, и его юридическому представителю — защитнику. Ст. 144 УПК РСФСР обязывает следователя указать в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого обстоятельства совершения преступления, которые вменяются в вину обвиняемому, но не источники, из которых стало известно об этих обстоятельствах.
В целях изобличения виновного следователь должен обладать правом не сообщать обвиняемому об этих источниках. Поэтому и присутствие защитника при некоторых следственных действиях, которые производятся без участия обвиняемого, может оказаться нецелесообразным.
Те же соображения относятся и к вопросу о праве защитника на знакомство с материалами дела. Ст. 23 Основ уголовного судопроизводства указывает на то, что с момента допущения к участию в деле защитник вправе знакомиться со всеми материалами. Такое право должно принадлежать ему по подавляющему большинству дел, то есть по всем делам, по которым защитник допускается к участию в деле с момента объявления обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявления обвиняемому для ознакомления всего производства по делу.
В подобных случаях право защитника на ознакомление со всеми материалами обусловлено спецификой того процессуального момента, когда защитник допущен к участию в деле. Следствие уже закончено, и ознакомление с материалами дела обвиняемого, а значит, и его защитника не может создать каких-либо препятствий раскрытию преступления и изобличению виновного.
Наоборот, ознакомление защитника со всеми материалами совершенно необходимо, так как одна из его основных задач на этом этапе уголовного процесса состоит в том, чтобы оценить полноту собранного следствием материала с точки зрения интересов защиты и в случае необходимости возбудить ходатайство о производстве дополнительных следственных действий.
В делах, где защитник участвует с момента предъявления обвинения, работа следователя по раскрытию преступления и изобличению виновного только начинается. Для успешного ведения следствия необходимо дать следователю тактическую возможность самому определять, какие доказательства он предъявит обвиняемому, а какие нет. В интересах следствия может оказаться необходимым и умолчание. Не менее важно при этом с точки зрения установления истины, чтобы обвиняемый не знал о том, какие именно обстоятельства совершенного преступления неизвестны следователю.
Отсутствие у следователя права самому определять круг доказательств, необходимых для предъявления обвиняемому в ходе расследования, создало бы непреодолимые препятствия в деле изобличения виновных.
Если следовать буквальному смыслу ст. 23 Основ уголовного судопроизводства, то получается, что следователь обязан предоставить в распоряжение защитника все материалы дела, в том числе и те, с которыми обвиняемый не знаком и которые в интересах следствия не должны быть ему до времени известны.