Если же участие защитника в судебном заседании в соответствии с требованием закона является обязательным, а приглашенный обвиняемым, подозреваемым защитник, будучи надлежащим образом извещенным (в том числе посредством СМС-сообщения в случае его согласия на уведомление таким способом и при фиксации факта отправки и доставки СМС-извещения адресату) о месте и времени судебного заседания о рассмотрении ходатайства в порядке ст. 108 УПК, в суд не явился, судья откладывает рассмотрение данного вопроса, выносит постановление о продлении срока задержания подозреваемого (если это имело место) в соответствии с п. 3 ч. 7 ст. 108 УПК (не более чем на 72 часа с момента вынесения судебного решения) и обязывает должностное лицо, в производстве которого находится уголовное дело (дознавателя, следователя), принять меры к назначению защитника в порядке ч. 4 ст. 50 УПК. После назначения защитника к указанному в постановлении сроку суд рассматривает ходатайство об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу с участием сторон.
В том случае, когда в суд при рассмотрении постановления о возбуждении ходатайства о применении к подозреваемому (обвиняемому) меры пресечения в виде заключения под стражу не явился или не был доставлен (если был задержан в порядке ст. 91 и 92 УПК) обвиняемый или подозреваемый, судья возвращает указанное ходатайство следователю или дознавателю без рассмотрения, о чем выносит соответствующее постановление. После создания условий для обеспечения участия подозреваемого (обвиняемого) в судебном заседании суд возвращается к рассмотрению данного ходатайства.
Следует иметь в виду, что если в ходе рассмотрения вопроса об избрании к обвиняемому (подозреваемому) меры пресечения в виде заключения под стражу будет заявлено ходатайство об ознакомлении с материалами, на основании которых принимается данное решение, то судья, руководствуясь ст. 45 Конституции, гарантирующей государственную защиту прав и свобод человека и гражданина, удовлетворяет данное ходатайство, поскольку в данном случае затрагиваются конституционные права и свободы лиц, в отношении которых решается вопрос о применении данной меры пресечения. Ознакомление с указанными материалами производится в разумные сроки, но в пределах установленного законом срока для рассмотрения судом ходатайства о применении к подозреваемому или обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу (см. постановление Пленума Верховного Суда № 41).
Рассмотрение ходатайств об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу и о продлении срока содержания под стражей проводится в открытом судебном заседании. Исключение составляют случаи рассмотрения таких ходатайств в соответствии с ч. 2 ст. 228 УПК на предварительном слушании и случаи, указанные в ч. 2 ст. 241 УПК, например, если открытое разбирательство уголовного дела в суде может привести к разглашению государственной или иной охраняемой федеральным законом тайны, в том числе тайны следствия, что должно обосновываться в ходатайстве. При рассмотрении ходатайства в закрытом судебном заседании суду надлежит обеспечить сторонам возможность осуществить свои процессуальные права.
В начале заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, разъясняет явившимся в судебное заседание лицам их права и обязанности. Затем прокурор либо по его поручению лицо, возбудившее ходатайство, обосновывает его, после чего заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица.
Рассмотрев ходатайство, судья выносит одно из следующих постановлений:
1) об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу. В этом случае в постановлении должно быть указано, почему в отношении лица не может быть применена более мягкая мера пресечения, а также приведены результаты исследования в судебном заседании конкретных обстоятельств, обосновывающих избрание данной меры пресечения или продления срока ее действия, доказательства, подтверждающие наличие этих обстоятельств, а также оценка судом этих обстоятельств и доказательств с изложением мотивов принятого решения. Следует иметь в виду, что такими обстоятельствами не могут являться данные, не проверенные в ходе судебного заседания, в частности результаты оперативно-розыскной деятельности, представленные в нарушение требований ст. 89 УПК (ч. 1 ст. 108 УПК). В резолютивной части указывается, на какой срок избирается данная мера пресечения, а также дата окончания срока;