Существует мнение, что игнорирование позиции родителей, опекунов, попечителей, иных заслуживающих доверия лиц относительно их способности обеспечить надлежащее поведение несовершеннолетнего может сделать эту меру пресечения неэффективной. В этой связи в УПК РСФСР 1960 г. существовало положение, согласно которому отдача под присмотр как мера пресечения применялась лишь по письменному ходатайству лиц, которым несовершеннолетний отдавался под присмотр (в том числе и по письменному ходатайству администрации закрытых детских учреждений). Действующий УПК отказался от такого положения. Возможно, объяснением служит тот факт, что отказ родителей, иных законных представителей от принятия несовершеннолетнего под присмотр может рассматриваться как невыполнение обязанностей по воспитанию. Это верно лишь отчасти. Игнорирование позиции законного представителя в вопросе об отдаче под присмотр несовершеннолетнего грозит опасностью недостижения цели данной меры пресечения.
Наряду с этим нет препятствий рассматривать отказ законных представителей от принятия под присмотр как невыполнение обязанностей по воспитанию. Кроме того, представляется, что отдача несовершеннолетнего под присмотр иным заслуживающим доверия лицам не может быть осуществлена без их согласия ввиду отсутствия у них обязанности по воспитанию. Вместе с тем вполне логично, что для применения этой меры пресечения не требуется согласия администрации специализированного детского учреждения, так как для администрации детского учреждения обеспечение должного поведения несовершеннолетних – должностная обязанность.
Об избрании этой меры пресечения выносится мотивированное постановление, в котором указываются конкретные основания к ее избранию. При передаче под присмотр указываются также данные о личности родителей или заменяющих их лиц. Эти лица, а также представители администрации специализированного детского учреждения, дают письменное обязательство, в котором отмечаются: содержание обязательств, факт разъяснения ответственности за их нарушение, факт разъяснения характера преступления, в котором обвиняется или подозревается несовершеннолетний. Родителям (опекунам, попечителям), иным заслуживающим доверия лицам, представителям администрации следует разъяснять, что они обязаны обеспечивать как неуклонение несовершеннолетнего от следствия и суда, так и его надлежащее поведение. В случае нарушения лицами, которым несовершеннолетний отдан под присмотр, принятого обязательства на них может быть наложено денежное взыскание в размере до десяти тысяч рублей (ч. 3 ст. 105 УПК).
В этом случае о нарушении принятого обязательства следователь составляет протокол, который направляется в районный суд и подлежит рассмотрению в течение пяти суток с момента его поступления в суд. Рассмотрение протокола производится по правилам ст. 118 УПК.
Рассматриваемая мера пресечения не может избираться, а избранная подлежит отмене в случае, если лицо достигло 18-летнего возраста. Однако применение указанной меры возможно, если суд принял решение о распространении на лиц в возрасте от 18 до 20 лет содержащихся в законе положений об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних. Так, в соответствии со ст. 96 УК в исключительных случаях с учетом характера совершенного деяния и личности суд может применить положения гл. 14 «Особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних» к лицам, совершившим преступления в возрасте от 18 до 20 лет, кроме помещения их в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа либо воспитательную колонию.
Для применения в качестве меры пресечения заключения под стражу в отношении несовершеннолетних (ст. 423 УПК) недостаточно, чтобы формально имелись обстоятельства, делающие допустимым применение данной меры. В соответствии с ч. 2 ст. 108 УПК заключение под стражу применяется к несовершеннолетнему лишь в случаях, когда он подозревается или обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении несовершеннолетнего, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести. К исключительным случаям могут быть отнесены следующие обстоятельства: несовершеннолетний ранее совершил преступление, привлекался к уголовной ответственности, освобождался от уголовной ответственности, совершил сам или в составе группы несколько преступлений или серию преступлений, его преступная деятельность продолжалась длительный период; исходя из данных, характеризующих личность несовершеннолетнего, требуется его изоляция от общества (не учится, не работает, является наркоманом и т. д.).