О публичном порядке говорит и Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» (ст. 34, 36), в котором закреплено, что объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по российскому законодательству в случае, если суд определит, что арбитражное решение противоречит публичному порядку Российской Федерации. Кроме того, ст. 169 ГК РФ устанавливает, что «сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, ничтожна».
Элементами публичного порядка являются:
1) основополагающие принципы, содержащиеся в национальном праве любого государства;
2) нормы морали и справедливости;
3) конкретные интересы российских граждан, юридических лиц, общества и государства в целом;
4) общепризнанные принципы и нормы международного права, включая международно-правовой стандарт прав человека. Выделяют две концепции оговорки о публичном порядке: позитивную и негативную.
Позитивная (именуемая по ее происхождению «франко-итальянской») представляет собой совокупность внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. Отсюда название «позитивная» – она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют особое, позитивное значение для государства.
Негативная оговорка (вытекающая из германского права) исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, т. к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В международном частном праве эта оговорка наиболее популярна.
В отечественной практике применение оговорки о публичном порядке встречается крайне редко. Это объясняется тем, что до последнего времени российские юристы вынуждены были раскрывать содержание этого правового института, опираясь лишь на иностранную судебную практику, поскольку коллизионные нормы советского строя были сформулированы таким образом, что практически полностью исключали выбор иностранного права, а значит, и саму постановку вопроса об оговорке в публичном порядке. И лишь с принятием третьей части Гражданского кодекса РФ наши суды, причем не только арбитражные, но и общей юрисдикции, все чаще стали сталкиваться с иностранным правом.
В США публичный порядок – это термин, охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании граждан. Нормы американского законодательства содержат правила, по которым сделка признается незаконной по смыслу, если заключение договора или его исполнение является преступным, противоправным или иным образом противоречит «публичному порядку» (п. IV Свода договорного права США).
Во французском гражданском законодательстве недействительность договоров вследствие недопустимости их предмета может вытекать из ст. 6 Гражданского кодекса Франции, согласно которой в частных соглашениях не допускаются отступления от законов, затрагивающих публичный порядок. Нормы, предусматривающие недействительность договоров, противоречащих закону, содержатся в швейцарском обязательственном законе (ст. 20), в Австрийском всеобщем гражданском уложении (§ 879), в Гражданском кодексе Италии (ст. 1418) и в японском Гражданском кодексе (ст. 90). Причем в указанных законодательных актах говорится о недействительности договоров, противоречащих добрым нравам.
25. Императивные нормы
Существуют императивные нормы, которые подлежат применению независимо от того, какое право выбрано сторонами, к какому праву отсылают коллизионные нормы – это императивные нормы. Они могут быть нормами права страны суда, третьей страны, с которой договор наиболее тесно связан. Круг этих норм четко определен в законодательстве, как правило, это нормы валютного, таможенного, налогового, антимонопольного, гражданского законодательства. Примером императивной нормы может служить п. 3 ст. 162 ГК РФ, предписывающий соблюдение письменной формы для внешнеэкономической сделки под страхом недействительности такой сделки.
В соответствии со ст. 1192 ГК РФ нормы раздела 6 ГК РФ «Международное частное право» не затрагивают императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.