— ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) должностных лиц налогового органа не соответствуют закону;
— ненормативный акт нарушает права лица, незаконно возлагает какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии со ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.
Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд. Правда, из этого правила есть исключения.
Судебное обжалование актов (в том числе нормативных) налоговых органов, действий или бездействия их должностных лиц организациями и индивидуальными предпринимателями производится путем подачи искового заявления в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.
Судебное обжалование актов (в том числе нормативных) налоговых органов, действий или бездействия их должностных лиц физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, производится путем подачи искового заявления в суд общей юрисдикции в соответствии с законодательством об обжаловании в суд неправомерных действий государственных органов и должностных лиц.
В случае обжалования актов налоговых органов, действий их должностных лиц в суд по заявлению налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) исполнение обжалуемых актов, совершение обжалуемых действий могут быть приостановлены судом в порядке, установленном соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.
В случае обжалования актов налоговых органов, действий их должностных лиц в вышестоящий налоговый орган по заявлению налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) исполнение обжалуемых актов, совершение обжалуемых действий могут быть приостановлены по решению вышестоящего налогового органа.
Когда налогоплательщик обращается в суд с заявлением о признании недействительным ненормативного акта налогового органа, он вправе ходатайствовать перед судом о приостановлении действия оспариваемого ненормативного акта. Согласно ч. 3 ст. 199 АПК РФ по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта, решения.
В соответствии с п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" приостановление акта, решения государственного или иного органа, должностного лица не влечет за собой их недействительность. Под приостановлением действия ненормативного правового акта, решения, согласно ч. 3 ст. 199 АПК РФ, в качестве обеспечительной меры понимается запрет исполнения действий, предусмотренных данным актом, решением.
Приостановление оспариваемого акта, решения является разновидностью обеспечительных мер, применяемых судом. Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.
Для применения обеспечительных мер налогоплательщик должен доказать суду, что в случае их непринятия исполнить в дальнейшем принятый судебный акт будет невозможно, либо доказать, что в случае непринятия обеспечительных мер налогоплательщику будет причинен значительный ущерб.
Как правило, налогоплательщики указывают следующие основания для применения обеспечительных мер:
1) значительный ущерб, который будет причинен в связи с неисполнением контрактных обязательств, нарушением установленных сроков расчетов по сделкам.
В доказательство к ходатайству об обеспечении иска прилагаются, как правило, бухгалтерский баланс, договоры с контрагентами, справки из банков об остатках на расчетных счетах. Суд обычно принимает подобные основания.
В Постановлении ФАС ВСО от 3 апреля 2007 г. по делу N А19-21398/06-33-Ф02-1614/07 указано следующее: "Общество, мотивируя ходатайство о применении обеспечительных мер, представило доказательства (соглашение о кредитовании банковского счета, расчет процентов по соглашению, кредитный договор, договор об ипотеке объектов недвижимости, договор залога, бухгалтерские балансы, а также анализ финансового состояния общества), из которых усматривается, что исполнение налоговым органом в бесспорном порядке оспариваемого решения приведет к невозможности исполнения налогоплательщиком договорных обязательств";
2) изъятие доначисленных налоговых платежей повлечет ухудшение финансового состояния налогоплательщика и может привести к его банкротству.
ФАС ДВО в Постановлении от 16 марта 2007 г. по делу N Ф03-А51/07-2/21 указал следующее: "…учитывая предмет заявленного требования — признание недействительным решения налогового органа, право инспекции на бесспорное списание указанных в решении сумм недоимок по налогам и пени, не исключено, что до принятия судом решения по существу заявленных требований недоимки по налогам и пени будут списаны с расчетного счета рыбколхоза, что может поставить налогоплательщика в затруднительное финансовое положение.
Исходя из установленных судом апелляционной инстанции обстоятельств о том, что взыскание с рыбколхоза в бесспорном порядке более 106 млн руб. может привести к приостановке его хозяйственной деятельности, так как колхоз не сможет погасить расходы по снаряжению судов в экспедицию, выполнить обязательства перед третьими лицами, суд кассационной инстанции считает, что обеспечительные меры приняты арбитражным судом в целях защиты имущественных интересов налогоплательщика, так как непринятие данных мер может привести к возникновению неблагоприятных последствий для него, и не ущемляют интересы налогового органа";
3) причинение заявителю материального ущерба, что приведет к образованию кредиторской задолженности, в том числе по заработной плате.
Учитывая все эти основания, тем не менее необходимо помнить, что в п. 6 Информационного письма ВАС РФ N 83 указано: если заявитель ходатайствует о приостановлении действия ненормативного правового акта, решения о взыскании с него денежной суммы или изъятии иного имущества и нет убедительных оснований полагать, что по окончании разбирательства по делу у заявителя будет достаточно средств для незамедлительного исполнения оспариваемого акта или решения, арбитражному суду рекомендуется удовлетворять ходатайство только при условии предоставления заявителем встречного обеспечения в порядке, предусмотренном ст. 94 АПК РФ.
В связи с этим желательно в ходатайстве также указать, что налогоплательщик имеет необходимое имущество для исполнения оспариваемого акта после вступления решения суда в законную силу. В доказательство данного факта могут быть приложены также балансы, расшифровки счетов "Основные средства", "Дебиторская задолженность", налоговые декларации по налогу на имущество.
Если арбитражный суд удовлетворит ходатайство, то решение инспекции приостанавливается до вступления в законную силу судебного акта, т. е. до момента изготовления постановления апелляционного суда.
В соответствии со ст. 138 НК РФ судебное обжалование актов налоговых органов, действий или бездействия их должностных лиц организациями и индивидуальными предпринимателями производится путем подачи искового заявления в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.