Наконец, в договоре может быть предусмотрено, что такое присвоение будет происходить автоматически в момент расторжения нарушенного договора (по сути, это будет условие об автоматическом договорном зачете неустойки к телу долга пострадавшей стороны). 1.4.2. Условие о привязанной к нарушению автоматической или происходящей по заявлению кредитора коррекции договорной цены
Следует квалифицировать в качестве договорной неустойки условие договора, которое предусматривает на случай нарушения договора автоматическую коррекцию цены договора не в пользу нарушителя. К таким случаям, в частности, относятся условия об увеличении цены договора (в том числе процентов по займу (кредиту)) при просрочке плательщика. В п. 15 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14 повышение начисляемых до начала просрочки процентов по кредиту в связи с попаданием заемщика в просрочку признано установлением в договоре меры ответственности в виде иного размера процентов по ст. 395 ГК РФ. Аналогичный подход закреплен и в п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 147. Более правильным было бы считать это повышение процента по кредиту (займу) на заранее установленную величину договорной неустойкой. Впрочем, в силу того что проценты годовые по ст. 395 ГК РФ являются, по существу, законной диспозитивной неустойкой (подробнее см. комментарий к ст. 395 ГК РФ), установление в договоре иного размера процентов является договорной неустойкой. Так что данное противоречие носит лишь видимый характер.
То же касается и условия договора о том, что цена товара, проданного с отсрочкой платежа, увеличивается за каждый день просрочки в оплате на 0,1% в день.
Кроме того, к категории неустойки следует отнести условие об автоматическом уменьшении подлежащей уплате плательщиком цены при просрочке контрагента в исполнении встречного неденежного обязательства (в этом случае содержание такого условия идентично по своим последствиям установлению пеней за просрочку в исполнении неденежного обязательства и согласования автоматического зачета этих пеней и основного встречного долга контрагента), условие о применении повышающего коэффициента к цене потребленной энергии при превышении установленных лимитов потребления (Постановление Президиума ВАС РФ от 8 декабря 2009 г. № 10313/09), условие о лишении покупателя, нарушившего договор, предоставленной скидки за ранее отгруженные партии, а также условие о предоставлении скидки за отгруженный товар только при его своевременной оплате и т.п.
Все подобные условия о ценовой корректировке в связи с допущенным нарушением, как бы они ни были выражены, по своей сути увеличивают финансовые обязательства нарушителя или уменьшают в привязке к нарушению размер встречного обязательственного притязания нарушителя к пострадавшей стороне. Тот факт, что стороны не именуют эти положения договора неустойкой, сути не меняет, так как квалификация тех или иных условий осуществляется не на основе того, как стороны назвали это условие сделки, а на основе анализа его содержания. Если налицо все квалифицирующие признаки неустойки (возложение на должника бремени осуществления дополнительного имущественного предоставления в заранее определенном или определимом, но не привязанном к объему действительных убытков, объеме в связи с нарушением обязательства), мы имеем дело с неустойкой, и использованные сторонами подобные приемы камуфлирования значения не имеют.
В принципе, все то же самое с необходимыми адаптациями применимо и к оговоркам о предоставлении пострадавшему от нарушения обязательства кредитору секундарного права в одностороннем порядке изменить условие о цене в невыгодную для нарушителя сторону. 1.4.3. Право на заключение возмездного соглашения по заведомо нерыночной цене
Если в результате нарушения обязательства согласно условиям договора нарушитель по заявлению или требованию пострадавшего кредитора вынужден произвести отчуждение в его пользу определенного имущества по явно заниженной цене, налицо также институт, обладающий признаками неустойки или непоименованной меры ответственности, к которой правила о неустойке применимы по аналогии. Главное, чтобы триггером для выкупа было нарушение договора, и цена выкупа была определена как заведомо заниженная. Такие конструкции (штрафной опцион) широко распространены в практике заключения корпоративных договоров.
Например, правила о неустойке (в частности, о зачетном соотношении с убытками, о снижении несоразмерной неустойки и об освобождении от такой ответственности по правилам п. 1–3 ст. 401 ГК РФ) должны здесь применяться. При применении этих правил следует учитывать, что неустоечный элемент здесь проявляется в согласованном заведомом разрыве между заранее согласованной ценой выкупа и объективной стоимостью отчуждаемого имущества. Поэтому правило ст. 333 ГК РФ будет применяться к этому неустоечному элементу цены выкупа. Тот же неустоечный элемент будет учитываться и при применении правила о зачетном соотношении неустойки и убытков (ст. 394 ГК РФ).