2. Суд не может уменьшить размер возмещения потерь, предусмотренных настоящей статьей, за исключением случаев, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь.
3. Потери, предусмотренные настоящей статьей, возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
4. В случае, если потери возникли в связи с неправомерными действиями третьего лица, к стороне, возместившей такие потери, переходит требование кредитора к этому третьему лицу о возмещении убытков.
5. Правила настоящей статьи применяются также в случаях, если условие о возмещении потерь предусмотрено в корпоративном договоре либо в договоре об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной которого является физическое лицо.
Комментарий 1. Понятие возмещения потерь
Статья 406.1 является новеллой ГК РФ и вступила в силу 1 июня 2015 г. Практическая потребность во введении этой статьи состоит в том, что в коммерческой практике (особенно в практике заключения крупных инвестиционных, корпоративных, подрядных и некоторых иных сделок) стороны иногда договариваются о распределении рисков возникновения сопутствующих договору потерь. По сути, речь идет об убытках, возникающих у одной из сторон в связи с наступлением тех или иных оговоренных в договоре обстоятельств, так или иначе связанных с заключением, исполнением или прекращением договора, но не являющихся следствием нарушения договорного обязательства другой стороной.
Обычно речь идет об обстоятельствах, наступающих после заключения договора. Но оговорка о возмещении потерь может касаться и риска выявления после заключения договора тех или иных обстоятельств, которые имелись на момент его заключения.
По общему правилу такие убытки, не связанные с нарушением обязательства контрагентом, лежат на том, кто их понес, и не перекладываются на другую сторону. Риск материализации таких убытков является проявлением обычных экономических рисков, сопряженных с участием в договорных отношениях.
В ряде случаев стороны могут застраховать риск возникновения таких имущественных потерь, обратившись к профессиональному страховщику (например, оформив полис страхования предпринимательского риска). Но иногда стороны считают более целесообразным осуществить «внутреннее страхование». В этом случае риск возникновения сопутствующих некоему заключенному договору потерь у одной из сторон берет на себя другая сторона. Премия за принятие на себя риска возникновения таких потерь и предъявления их к возмещению закладывается в цену договора. Выбор в пользу «внутреннего страхования» может быть связан с тем, что из-за отсутствия достаточной статистической информации для проведения актуарных расчетов нет страховых компаний, готовых застраховать такой риск. Страховые компании обычно страхуют некие стандартизированные риски, и в большинстве случаев найти страховую компанию, готовую застраховать тот или иной уникальный риск, который может материализоваться в рамках конкретной программы договорных правоотношений, просто невозможно. Кроме того, даже если внешнего страховщика удастся обнаружить, премия за риск в случае «внутреннего страхования», как правило, оказывается меньше, чем премия, за которую будет готова принять на себя риск страхования компания. Контрагенту, специализирующемуся в соответствующей сфере бизнеса, часто намного проще адекватно оценить вероятность материализации подобного риска, чем внешнему страховщику.
В коммерческой договорной практике такие условия о возмещении потерь нередко обозначают английским термином «indemnity» (что, впрочем, нисколько не означает, что российский институт возмещения потерь является абсолютным аналогом оговорки об indemnity в контрактах, подчиненных английскому праву, поскольку то возмещение потерь, о котором говорит ст. 406.1 ГК РФ, реализует лишь одну из возможных функций такой оговорки).