Например, стороны могут договориться, что размер возмещения потерь покупателя будет равен либо а) размеру взыскания с общества или вынужденной уплаты обществом тех или иных сумм в пользу третьих лиц («утечка») по основаниям, возникшим до смены корпоративного контроля, либо б) размеру открывшегося скрытого долга общества перед третьим лицом («скрытый пассив») и т.п. с поправкой на размер приобретенного контроля. В частности, в примере с приобретением 70% акций общества стороны могут подсказать суду правильный алгоритм определения таких потерь и указать в договоре, что покупатель вправе взыскать с продавца 70% от взысканных с компании сумм (т.е. величину, пропорциональную приобретенному покупателем корпоративному контролю).
Главное, чтобы согласованный порядок определения потерь был экономически обоснованным и не приводил к определению такого размера компенсации, который явно никакого отношения к имущественным потерям не имеет. Иначе это следует квалифицировать не как условие о порядке определения алгоритма возмещения потерь, а либо как положение о корректировке цены, поставленное под условие наступления тех или иных обстоятельств, либо как верхний предел возмещения, либо в качестве условия, определяющего прогноз таких потерь, не исключающего возможность взыскания потерь в меньшем размере в ситуации, когда фактически возникающие потери значительно меньше (подробности об этих вариантах переквалификации см. п. 1.5 комментария к настоящей статье). 1.9. Срок материализации риска
В условии о возмещении потерь может быть определен срок, в течение которого оговоренные обстоятельства, провоцирующие потери, должны произойти. Если соответствующее обстоятельство не наступает в пределах этого срока, условная обязательственная связь отпадает. Возникновение таких обстоятельств в будущем не приведет к созреванию долга по возмещению потерь. Этот срок может быть любой продолжительности, пусть даже и достаточно короткой. Аналог в страховом праве – срок страхования.
В отличие от страхования вряд ли уместно признавать этот срок существенным условием соглашения о возмещении потерь. Если он не оговорен, видимо, логично восполнять договор положением о разумном сроке (п. 2 ст. 6 ГК РФ). 1.10. Ясность формулировок
Как мы видим, принятие на себя обязательств по возмещению потерь является достаточно серьезным финансовым риском для соответствующей стороны договора. Поэтому такие условия договора должны быть сформулированы максимально ясно и недвусмысленно (п. 17 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7). 1.11. Отличие возмещения потерь от договорной ответственности
Согласно п. 1 ст. 406.1 ГК РФ стороны обязательства могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной. Союз «и» здесь не случаен. Закон говорит о том, что квалифицирующим признаком конструкции возмещения потерь является установление обязательства возместить потери, наступающие в силу обстоятельств, не связанных с нарушением обязательства. Там, где потери являются следствием нарушения обязательства (или предоставления недостоверных договорных заверений), защита потерпевшей стороны и компенсация потерь осуществляются на основании норм Кодекса о взыскании убытков (ст. 15, 393 ГК РФ) и иных правил гл. 25 ГК РФ о договорной ответственности. То же касается и случаев взыскания убытков при отказе от договора в ответ на возникновение обстоятельств, очевидно свидетельствующих о будущем существенном нарушении (п. 2 ст. 328 ГК РФ), или при прекращении обязательств в связи с наступлением объективной и перманентной невозможности исполнения по обстоятельствам, за которые отвечает одна из сторон (ст. 416 ГК РФ). Конструкция возмещения имущественных потерь, урегулированная в ст. 406.1 ГК РФ, позволяет распространить компенсационный механизм на иные ситуации, не связанные с нарушением прав: компенсация осуществляется не в режиме ответственности, а в качестве квазистрахового покрытия в целях защиты от материализовавшегося риска.