Нередко судье предписывалось выносить особое решение, если он не добился от ответчика выдачи или предъявления предмета спора. Объем возмещения судья может определить по своему усмотрению (arbitrium) исходя из соображений bonum et aequum – это арбитражные иски .
11. Особые средства преторской защиты
Интердикты – одна из особенных форм судебной защиты. Если в ходе процесса per legis actiones лицо не находило защиты в ius civile и в форме обыкновенного гражданского процесса, то оно могло обратиться к консулу, а потом к претору с просьбой защитить его. Претор производил расследование, и в случае, если проситель оказывался прав, он отдавал противной стороне соответствующее приказание (decretum). Приказание, которое содержит в себе запрещение чего-либо, называется интердиктом (interdictum). Преторский декрет, или интердикт, носил характер личного (адресован к определенному лицу) и безусловного приказания. В случаях, когда противная сторона не выполнила приказание претора по новой жалобе просителя и по новому расследованию (действительно ли приказание не исполнено), претор прибегал к обычным мерам imperium – multae dictio, pignoris capio и т. д. Весь этот порядок был неудобен для претора из-за необходимости производить все фактические расследования. Поэтому, если претор решал, что при изложенных просителем обстоятельствах помочь ему необходимо, он, не расследуя фактической истинности заявлений просителя, издавал общее приказание. Такое приказание стало условным.
Если то, что сообщил проситель, неверно, то приказание претора не касается ответчика; если же верно, то он должен его исполнить. Если ответчик не исполнит приказания, то истец явится к претору во второй раз с заявлением. Претор, как и в первый раз, дабы самому не проверять этого заявления, принуждает спорящих к процессуальному пари посредством sponsiones (для проигравшей стороны появляется риск потерять сумму пари; избежать риска стороны могли по взаимному согласию, обратившись к претору с просьбой прямо дать им судью). На основании этих sponsiones возникает потом между ними обыкновенный процесс. Условное приказание дает претору, сохранив в его руках принципиальную, юридическую оценку жалоб, возможность переносить фактическую сторону дела на судью in judicio, a разбирательство чисто административное заменяется судебным процессом.
Когда в римском праве возобладал формулярный процесс, т. е. претор давал лишь устные формулы, основанные на фактических обстоятельствах (in factum conceptae), интердиктное производство оказалось слишком сложным. Интердикты теперь могли бы быть без всякого ущерба заменены посредством actiones in factum. Все дальнейшее развитие права преторской властью совершается не посредством создания новых интердиктов, а посредством создания преторских исков. В силу консерватизма римского права и из практических соображений многие интердикты сохраняются надолго.
Вторая особенная форма судебно-админист-ративной защиты – это stipulationes praetoriae. Stipulatio (sponsio) – это торжественное обещание уплатить или сделать что-либо. Stipulatio заключается по добровольному соглашению сторон, но иногда претор принуждает к заключению ее в интересах защиты какой-нибудь стороны.
Третий способ преторской защиты – это missio in possessionem. Претор по просьбе просителя вводит его во владение целым имуществом или отдельной вещью.
Четвертое средство преторской защиты – это restitutio in integrum. Когда правовые последствия какого-нибудь юридического факта приводят к явной несправедливости, претор должен вмешаться и восстановить прежнее состояние. Эта задача претора и есть restitutio in integrum. Но restitutio in integrum в существе своем не есть особое средство преторской защиты наравне с интердиктами, stipulationes praetoriae, missio in possessionem, т. к. она сама для своего осуществления нуждается в том или другом из этих средств или в их комплексе.
12. Исковая давность
Исковая давность – это погашение возможности процессуальной защиты права, т. к. в течение известного времени такая защита не была осуществлена заинтересованным лицом.
Институт исковой давности был определен в связи с тем, что государство не может предоставить гражданину время на решение вопроса, подавать иск или нет, оно предоставляет время лишь на выполнение определенных формальностей по подаче иска.