Собирание доказательств может осуществляться указанными должностными лицами также путем производства иных процессуальных (не следственных) действий. Иные процессуальные действия, направленные на собирание доказательств, предусмотрены законом, но в отличие от следственных действий процедура их производства детально не регламентирована. Так, ч. 4 ст. 21 УПК, например, устанавливает правило, согласно которому требования, поручения и запросы прокурора, следователя, органа дознания и дознавателя, предъявленные в пределах их полномочий, установленных уголовно-процессуальным законом, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами. Кроме того, должностное лицо, осуществляющее проверку сообщения о преступлении (ч. 1 ст. 144 УПК), уполномочено поручить производство ревизии, документальной проверки, исследования предметов, документов, трупов[217], истребовать различные предметы и документы, получать объяснения.
Действующее уголовно-процессуальное законодательство (ч. 2 ст. 86 УПК) позволяет подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям собирать и представлять должностным лицам письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу. Следует учитывать, что указанные участники процесса доказательства не собирают. Собирание доказательств осуществляется должностным лицом, ответственным за производство по уголовному делу, путем принятия представленных предметов и документов.
В ч. 3 ст. 86 УПК указывается на право защитника собирать доказательства. Прямо предусмотрены и процессуальные способы такого собирания доказательств. К ним относятся:
1) получение предметов, документов и иных сведений;
2) опрос лиц с их согласия;
3) истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.
Несмотря на используемую УПК терминологию, сведения, полученные защитником, доказательствами сами по себе не являются. Защитник не вправе формировать некие параллельные уголовные дела с допустимыми доказательствами. Указание в ч. 3 ст. 86 УПК на право защитника собирать доказательства носит большей частью демонстрационный характер, обозначая состязательные начала уголовного процесса. Материалы, собранные защитником, должны либо представляться компетентному должностному лицу, либо служить основой для заявления различного рода ходатайств. Принятие процессуальных решений на основе имеющихся у защитника материалов, полученных в соответствии с ч. 3 ст. 86 УПК, невозможно, пока предмет или документ не передан должностному лицу, наделенному правом принятия таких решений. Определение допустимости доказательства – прерогатива суда, прокурора, следователя, дознавателя. При этом порядок принятия представленных материалов органом уголовного судопроизводства должен быть един независимо от того, представляются материалы защитником или иным субъектом уголовного процесса.
В этой связи гораздо более взвешенным является решение законодателя относительно полномочий защитника, выраженное в ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (в посл. ред.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»[218], где речь идет лишь о собирании сведений, предметов и документов, которые могут быть признаны доказательствами в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
В целях создания нормативной основы для реализации положений ч. 3 ст. 86 УПК законодатель предпринял некоторые меры. В частности, в ст. 159 УПК включена ч. 2.2, согласно которой подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям не может быть отказано в приобщении к материалам уголовного дела доказательств, в том числе заключений специалистов, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела и подтверждаются этими доказательствами.
Следует учитывать, что результаты оперативно-розыскной деятельности доказательствами не являются. Их использование в процессе доказывания прямо запрещено ст. 89 УПК, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам.
Для того чтобы результаты ОРД могли рассматриваться как доказательство, они должны быть относимыми и допустимыми, т. е. их необходимо преобразовать в доказательства. Допустимость определяется в том числе и предусмотренным в УПК способом и порядком получения доказательства. В этом смысле представление результатов ОРД следователю, дознавателю ничем не отличается от представления материалов любыми другими предприятиями, учреждениями, организациями. Однако ст. 86 УПК не предусматривает возможности представления материалов компетентному должностному лицу предприятиями, учреждениями, организациями.
217
О праве компетентного должностного лица требовать производства документальных проверок и ревизий, исследования предметов, документов, трупов на стадии возбуждения уголовного дела специально указано в ч. 1 ст. 144 УПК. Вместе с тем такое право вытекало и из содержания ч. 4 ст. 21 УПК.