В зависимости от объекта осмотра законодатель дифференцирует правила производства данного следственного действия (в этой связи вопрос о видах осмотра является не только криминалистически значимым, но и приобретает важное процессуальное значение):
– осмотр места происшествия (в том числе местности, жилища, иного помещения), предметов, документов;
– осмотр местности, помещений;
– осмотр помещения организации;
– осмотр жилища;
– осмотр в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности);
– осмотр предметов и документов;
– осмотр трупа;
– осмотр животных.
Последний вид осмотра производится по правилам осмотра предмета и выделяется ввиду особенностей объекта осмотра.
Субъектами, производящими осмотр, являются должностные лица, осуществляющие производство по уголовному делу, к числу которых относится и суд. Осмотр местности и помещений, а также вещественных доказательств прямо предусмотрен в качестве судебно-следственного действия, которое суд вправе осуществлять. При этом формулировки, используемые законодателем, дают основание полагать, что осмотр местности и помещений может быть произведен не только по ходатайству сторон, но и по собственной инициативе суда (ст. 284, 287 УПК).
В качестве правовой (юридической) составляющей основания осмотра выступает решение лица, осуществляющего производство по делу. По общему правилу вынесения об осмотре специального постановления не требуется, решение о производстве этого следственного действия отражается во вводной части протокола, где указывается, в связи с чем произведен осмотр. Однако осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц может быть проведен при условии получения разрешения суда либо в порядке, установленном ч. 5 ст. 165 УПК.
Процессуальные правила производства осмотра дифференцированы в зависимости от объекта осмотра.
Осмотр места происшествия. Местом происшествия является местность, помещение (в том числе и жилище), где произошло какое-либо событие, имеющее значение для уголовного дела. Местом происшествия не обязательно является место преступления. Происшествие по своему смысл представляет собой событие, нарушившее обычный ход вещей[499]. Место происшествия может определяться подготовкой к совершению преступления, сокрытием следов преступления, последствиями преступления, наличием имущества, полученного в результате совершения преступления и т. д.
Жилище, являющееся местом происшествия, может быть осмотрено до возбуждения уголовного дела, однако при отсутствии согласия проживающих в нем лиц требуется либо судебное решение, либо использование порядка, установленного ч. 5 ст. 165 УПК.
Осмотр местности, помещений. Осмотр местности, помещений как самостоятельное действие производится, если местность, помещение не является местом происшествия. Если помещение является жилищем, принудительный осмотр такого помещения может быть произведен только с разрешения суда. Осмотр помещения организации производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации. В случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе (ч. 6 ст. 177 УПК).
Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения.
Понятие жилища, используемое в уголовно-процессуальном смысле, определено п. 10 ст. 5 УПК. Под ним, в частности, понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания. Из законодательного определения следует, что жилище в уголовном процессе определяется не видом помещения или строения, а целью его использования – «для проживания». Следует констатировать, что под данное определение подпадает практически любое помещение или строение, фактически используемое для проживания. В уголовно-процессуальном смысле неважно, приспособлено оно для этого или нет, законно или незаконно помещение используется в качестве жилища. Вряд ли верно утверждение, что не являются жилищем помещения, не предназначенные и не приспособленные для постоянного или временного проживания; обособленные от жилых построек, погреба, амбары, гаражи и другие хозяйственные помещения, а также помещения в транспортных средствах (купе вагона, каюта корабля, салон самолета, фургон, прицеп и др.)[500]. ЕСПЧ в своих решениях подчеркивает, что «жилище» определяется в зависимости от обстоятельств дела, в частности от того, насколько достаточна и продолжительна связь с определенным местом. Для решения этого вопроса не всегда важна законность проживания, жилищем может быть признан автофургон, офис, частная резиденция и т. д[501].
499
См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / под общ. ред.
501
Материалы и документы, касающиеся деятельности Европейского Суда по правам человека // Права человека. 2012. № 10 (79). С. 45.