Согласно УПК освидетельствование производится в тех случаях, когда для выявления указанных примет, повреждений, следов, признаков, свойств не требуется проведения судебной экспертизы (ч. 1 ст. 179 УПК). Это не означает, что освидетельствование недопустимо, если в дальнейшем следы преступления, телесные повреждения, состояния, иные свойства и признаки потребуют экспертного исследования. По выявленным освидетельствованием обстоятельствам в дальнейшем может быть назначена судебная экспертиза (например, для установления характера и степени тяжести вреда здоровью). В некоторых случаях освидетельствование необходимо даже в случае последующего обязательного назначения судебной экспертизы, так как позволяет в данный конкретный момент зафиксировать значимую для уголовного дела информацию, которая через незначительный промежуток времени может быть утрачена или искажена. Однако освидетельствование не предполагает производства исследований и потому не может заменить судебную экспертизу в случаях, когда ее производство обязательно в силу закона или представляется необходимым по обстоятельствам дела.
Законодатель не предусматривает обязательного участия понятых при производстве освидетельствования. Однако такое решение может быть принято по собственной инициативе должностного лица, осуществляющего освидетельствование, или по ходатайству участников этого следственного действия (ч. 2 ст. 170 УПК).
При необходимости к производству освидетельствования может быть привлечен врач или другой специалист. Содействие врача может заключаться в помощи при описании телесных повреждений, обозначении частей человеческого тела и др. В качестве других специалистов могут привлекаться специалисты в области биологии, химии, криминалистики, видеооператоры и др.
В начале следственного действия соответствующее постановление предъявляется лицу, в отношении которого оно вынесено.
Законодатель уклоняется от прямого указания на возможность применения при освидетельствовании принуждения, ограничиваясь правилом об обязательности постановления для лица, в отношении которого оно вынесено (ч. 2 ст. 179 УПК). Существует мнение, что принудительно можно освидетельствовать лишь подозреваемого и обвиняемого, а в отношении потерпевшего этот вопрос должен решаться с учетом нравственных требований[512]. Однако за невыполнение обязанности подвергнуться освидетельствованию к свидетелю, если освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний, может быть применена мера принуждения в виде денежного взыскания, налагаемого в порядке, предусмотренном ст. 118 УПК (ч. 2 ст. 111 УПК). За уклонение от прохождения освидетельствования[513] потерпевшим предусмотрена уголовная ответственность (ст. 308 УК). Отказ или уклонение от освидетельствования подозреваемого, обвиняемого юридической ответственности не влечет. Вопрос о возможности принуждения при освидетельствовании и его пределах остается нерешенным. В любом случае при производстве освидетельствования недопустимо обращение, унижающее честь участника судопроизводства, его человеческое достоинство (ст. 9 УПК), применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в освидетельствовании лиц (ч. 4 ст. 164 УПК). Кроме того, юридическая ответственность за отказ или уклонение от освидетельствования, а также принуждение к нему невозможны, если освидетельствование проводится на стадии возбуждения уголовного дела, поскольку на данной стадии отсутствуют участники судопроизводства, для которых постановление о производстве освидетельствования является обязательным (чч. 1, 2 ст. 179 УПК).
При освидетельствовании лица другого пола следователь не присутствует, если освидетельствование сопровождается обнажением данного лица (ч. 4 ст. 179 УПК). Данное требование является безусловным и не зависит от согласия освидетельствуемого на присутствие следователя. В этом случае освидетельствование проводится врачом. Однако протокол обязан составить следователь на основании информации врача. Если в этом случае привлекаются понятые, то они должны быть одного пола с освидетельствуемым.
Отдельные специалисты полагают, что обнажение имеет место только тогда, когда в ходе освидетельствования обнажаются интимные части тела (молочные железы, зона от пояса до верхней части бедра)[514]. На наш взгляд, освидетельствование следует расценивать как сопровождающееся обнажением не только в тех случаях, когда об этом свидетельствуют общепризнанные нормы морали (обнажение ягодиц, половых органов и т. д.), но и тогда, когда освидетельствуются части тела, обычно прикрытые одеждой, если освидетельствуемое лицо расценивает это как обнажение (обнажение частей спины, предплечий, бедер и др.).
514