Доказательства по уголовному делу, для того чтобы стать достаточным основанием для производства обыска, не обязательно должны прямо свидетельствовать о наличии в помещении, на местности или в другом месте объектов, имеющих значение для дела. Однако анализ таких доказательств должен позволять сделать вероятностный вывод о такой возможности. Следует отметить, что расширенное толкование оснований для производства обыска недопустимо. Для производства обыска по общему правилу (об отдельных исключениях будет сказано ниже) не требуется точного знания объекта, подлежащего изъятию, однако относительно конкретизированное знание о нем (хотя бы о групповой принадлежности) необходимо. Так, нельзя проводить обыск «на всякий случай», для получения общего представления об образе жизни лица, с целью обнаружения неконкретизированных предметов и документов.
Юридическая составляющая производства обыска, по общему правилу, представляет собой постановление следователя (дознавателя). В постановлении о производстве обыска должно быть указано, где именно (адрес или иные индивидуализирующие местность признаки) следует произвести обыск, какие именно (групповая принадлежность) предметы, документы, ценности, имеющие значение для уголовного дела, подлежат изъятию (например – нож как орудие преступления). В постановлении недопустимо в качестве цели обыска указывать неконкретизированные «предметы и документы, имеющие значение для дела».
Для производства обыска в жилище, личного обыска постановления должностного лица, осуществляющего производство по уголовному делу, недостаточно (пп. 5, 6 ч. 2 ст. 29 УПК). Указанные виды обыска могут быть проведены только на основании судебного решения. Судебного решения, несмотря на отсутствие в УПК прямого указания, требует также обыск, проводимый в целях обнаружения предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках или иных кредитных организациях. Такой вывод основан на положениях УПК (п. 7 ч. 2 ст. 29), предусматривающих обязательное судебное решение для выемки указанных предметов (документов)[520].
Выше указывалось, что судебного решения требует производство любых следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности), а также следственных действий, связанных с нарушением гражданских прав либо неприкосновенности судьи. При этом судебное решение о производстве обыска, ограничивающего права судьи, не только принимается коллегиально (ч. 7 ст. 16 Закона Российской Федерации от 26 июня 1992 г. № 3132-1 (в посл. ред.) «О статусе судей в Российской Федерации»[521]), но и его исполнение требует согласия квалификационной коллегии судей (для судьи Конституционного Суда – согласия Конституционного Суда).
В случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище и личный обыск могут быть проведены без получения судебного решения с последующим уведомлением о произведенном обыске прокурора и судьи по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 165 УПК. Следует обратить внимание, что данный порядок не распространяется на производство обыска в жилых и служебных помещениях, используемых адвокатом для осуществления адвокатской деятельности, а также следственных действий, связанных с нарушением гражданских прав либо неприкосновенности судьи.
Поскольку без судебного решения даже в случаях, не терпящих отлагательства, не может быть проведена выемка предметов и документов, содержащих государственную и иную охраняемую законом тайну, а также выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, обыск, направленный на обнаружение таких предметов (документов), также всегда требует судебного решения.
Производство обыска возможно не только в отношении обвиняемого (подозреваемого), в помещениях, ими занимаемых, но и у других лиц, в том числе свидетелей и потерпевших.
При производстве обыска предусмотрено участие понятых. Поскольку в ходе обыска могут быть выявлены сведения, не подлежащие оглашению, интимные стороны жизни лиц, к подбору понятых следует подходить особенно тщательно. Так, нежелательно приглашение понятых из числа знакомых того лица, в отношении которого осуществляется обыск. Следователь обязан принимать и другие меры к воспрепятствованию оглашения выявленных в ходе обыска обстоятельств частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личной и (или) семейной тайны, а также обстоятельств частной жизни других лиц (ч. 7 ст. 182 УПК).
520
Об особенностях юридического основания обыска, производимого в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) см. § 3 настоящей главы. Указанные особенности аналогичны.