Но для клиринговых и расчетных некоммерческих организаций (НКО) запрет на привлечение депозитов и размещение денежных средств, в том числе в форме кредитов, можно обойти посредством применения Положения о порядке формирования и использования клиринговым учреждением Объединенного фонда поддержания ликвидности, утвержденного письмом Банка России от 28.11.1996 № 26/3689, в котором говорится, что клиринговое учреждение, действуя в качестве управляющего фондом (то есть Объединенным фондом поддержания ликвидности – ОФПЛ), в соответствии с заключенными договорами о совместной деятельности с участниками расчетов (клиентами НКО) имеет право совершать операции, по экономической сути похожие на привлечение денежных средств (депозитов или вкладов) и их размещение в форме кредитов. Однако де-юре эти операции оформляются как совместная деятельность клирингового учреждения (клиринговой или расчетной НКО) и участников расчетов (клиентов НКО) в целях обеспечения устойчивости расчетов между участниками клирингового учреждения и предотвращения системных рисков.
Являясь управляющим ОФПЛ на основе договора о совместной деятельности, расчетная или клиринговая НКО имеет право осуществлять от своего имени операции с активами ОФПЛ, однако не имеет права отвечать активами Фонда по своим обязательствам и проводить операции за свой счет при управлении ОФПЛ. По сути, расчетная или клиринговая НКО, не имеющая права совершать кредитно-депозитные операции, может совершать их экономический аналог, де-юре перенеся все риски (договор о совместной деятельности) на всех своих клиентов – членов ОФПЛ.
Помимо банков, имеющих соответствующую лицензию Банка России, депозитные операции (по экономической сути) могут осуществлять кредитные кооперативы на некоммерческой основе для ограниченного числа субъектов (пайщиков кооператива).
Под кредитным кооперативом понимается организация, добровольно созданная для удовлетворения материальных и социальных потребностей в финансовой помощи и взаимопомощи ограниченного и четко определенного круга субъектов экономики посредством совместного аккумулирования временно свободных денежных средств (личных сбережений) с целью взаимного кредитования (взаимного заимствования денежных средств) на основе кооперативных принципов. Обычно кредитные кооперативы функционируют на некоммерческой основе. Наиболее распространенными их правовыми формами являются:
– кредитный потребительский кооператив граждан (Федеральный закон от 07.08.2001 № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан»);
– общество взаимного кредитования субъектов малого предпринимательства (ст. 12 Федерального закона от 14.06.1995 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации»);
– сельскохозяйственный кредитный кооператив (ст. 4, 7, 40.1 Федерального закона от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»);
– жилищный накопительный кооператив (ЖНК) (Федеральный закон от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»).
Согласно ст. 3 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан» под личными сбережениями понимаются денежные средства, переданные членом кредитного потребительского кооператива граждан кредитному потребительскому кооперативу граждан на основании договора для использования в соответствии с целями деятельности кредитного потребительского кооператива граждан.
В соответствии с п. 2 ст. 40.1 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» фонд финансовой взаимопомощи формируется за счет части собственных средств кредитного кооператива и средств, привлекаемых в кредитный кооператив в форме займов, полученных от членов кооператива, ассоциированных членов кооператива, кредитных и иных организаций. В этом нормативном акте используется термин “заем, полученный от членов кооператива, ассоциированных членов кооператива”, однако депозитная суть этих финансово-хозяйственных операций от этого не меняется.
В ст. 12 Федерального закона «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» указана только общая позиция по созданию общества взаимного кредитования субъектов малого предпринимательства. Четкого механизма получения или привлечения депозитов, займов или личных сбережений в этом нормативном акте нет. Но в этом случае можно применить принцип аналогии, то есть аналогичные взаимоотношения, прописанные в других законах, регулирующих деятельность кредитных кооперативов. Так, согласно п. 1 ст. 6 ГК РФ если отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.