Приведенный перечень следователей и лиц, производящих дознание, как субъектов анализируемого деяния выглядит исчерпывающим. Однако, как правильно заметил А. И. Чучаев, закон, называя в качестве субъектов указанных лиц, характеризует их не должностное, а процессуальное положение, поэтому возможна ответственность по ст. 302 УК и иных лиц, которые при принуждении фактически исполняли функции следователя или лица, производящего дознание[668]. Действительно, в прокуратурах, особенно сельских районов, расследование нередко поручается помощникам прокурора, которые, не будучи по должности следователями, фактически выполняют их функции и поэтому должны рассматриваться как субъекты принуждения.
Практически важным является вопрос о квалификации действий сотрудников, которые не занимают должности следователей или дознавателей, но участвуют в производстве следственных действий. В первую очередь речь идет об оперуполномоченных уголовного розыска, которые задерживают подозреваемых и фактически допрашивают их (хотя называют это «беседой) и при этом под угрозой насилия или с его применением требуют дать «признательные» показания, написать явку с повинной либо чистосердечное признание. Можно ли их действия, с точки зрения субъекта, квалифицировать по ст. 302 УК?
Анализ начнем с сопоставления двух уголовных дел. Обстоятельства первого из них излагалось выше: старшие оперуполномоченные К. и Р. задержали Е. по подозрению в незаконном приобретении и хранении наркотического средства, доставили его в РОВД и стали избивать, требуя признания. Первоначально они были осуждены по совокупности п. «а» ч. 3 ст. 286 УК и ч. 2 ст. 302 УК, однако Президиум Верховного Суда РФ приговор в части осуждения по ч. 2 ст. 302 УК отменил и дело прекратил за отсутствием состава преступления. Это решение Верховный Суд РФ обосновал не только тем, что Е., хотя и был задержан по подозрению в преступлении, однако не был признан подозреваемым, как того требует ст. 122 УПК РСФСР, но одновременно был приведен и другой довод, относящийся к субъекту — осужденные не являлись лицами, производящими дознание и предварительное следствие[669].
Второе дело: 24 июля 1994 г. оперуполномоченный отдела уголовного розыска М., увидев на берегу реки К., который подозревался в совершении кражи, посадил его в машину и ударил кулаком по голове. По приезде в отделение милиции М., не составляя никакого протокола, провел опознание К., очную ставку, а затем с целью добиться признания в краже вместе с другими лицами избил К., причинив ему телесные повреждения.
М. был осужден за превышение власти по ч. 2 ст. 171 УК РСФСР (ч. 3 ст. 286 УК РФ) и принуждение к даче показаний по ч. 2 ст. 179 УК РСФСР (ч. 2 ст. 302 УК РФ). Верховный Суд РФ признал, что действия М. квалифицированы правильно[670].
Следовательно, по обоим делам действия оперуполномоченных первоначально были квалифицированы по совокупности норм о превышении власти и принуждении к даче показаний. Однако причины такой квалификации различны: в деле М. имеются признаки реальной совокупности, т. е. удар по голове в машине содержит признаки превышения власти, а избиение в отделении — принуждения к даче показаний, а по делу К. и Р. избиение происходило только в РОВД, реальной совокупности нет, т. е. эти действия сами по себе были первоначально квалифицированы по совокупности превышения власти и принуждения к даче показаний, с чем не согласился Верховный Суд РФ.
Очевидно, что при отсутствии признаков реальной совокупности квалификация одних и тех же действий по нескольким нормам недопустима, если эти нормы являются конкурирующими, и нужно решить вопрос о том, какая из них подлежит применению. Принуждение к даче показаний (ст. 302 УК) является разновидностью превышения должностных полномочий (ст. 286 УК), налицо конкуренция общей и специальной нормы, поэтому должна применяться ст. 302 УК как специальная норма. Данное положение закреплено в ч. 3 ст. 17 УК, однако оно отражает лишь одну сторону взаимодействия. Необходимо добавить: специальная норма применяется лишь при наличии всех ее признаков, а если какой-то ее признак отсутствует (например, признак специального субъекта), но имеются все признаки общей нормы, то применяется общая норма[671]. Поэтому одновременное применение по делу К. и Р. ст. 286 УК и ст. 302 УК было, безусловно, неверным. Однако какую из них следовало исключить из квалификации?