1.78. Из вышесказанного можно сделать вывод, что немеждународный вооруженный конфликт, который не отвечает критерию продолжительности, но удовлетворяет условиям интенсивности (открытые военные действия) и качества сторон (ответственность и возможность быть идентифицированными), регулируется только ст. 3, общей, ст. 19 Гаагской конвенции 1954 г., ее Протоколом 1999 г., Конвенцией 1980 г. с исправлениями, внесенными в нее в 2001 г., и ст. 8, п. 2, с, Статута МУС. А если конфликт является продолжительным по времени, на него распространяется также действие ст. 8, п. 2, e-f, Статута МУС и положений ДП II, которые можно истолковать, исходя из этой точки зрения.
1.79. Необходимо отметить, что ст. 3, общая, и другие соответствующие нормы, составляющие «гуманитарный минимум», продолжают применяться и в ходе долговременных конфликтов, в том числе в международных вооруженных конфликтах, как это признал Международный суд в деле Никарагуа против США (1986)367, отклонив тезис, который, по-видимому, исключал применение общей ст. 3 к международным вооруженным конфликтам368. По мнению Апелляционной камеры МТБЮ, исходившей из решения, вынесенного Международным судом, «что касается минимальных норм общей ст. 3, характер конфликта не имеет значения» 369. Камера первой инстанции уточнила:
«Положения общей ст. 3 и универсальных и региональных договоров по правам человека имеют общее «ядро», состоящее из основополагающих стандартов, применимых во всякое время, в любых обстоятельствах и ко всем сторонам и не допускающих никаких отступлений. В свете этой общей применимости положений общей ст. 3 Камере первой инстанции нет нужды в данном деле определять характер конфликта» 370.
В другом деле Апелляционная камера МТБЮ, используя аргумент a maiori ad minus или a fortiori, заявила:
«[...] то, что запрещено во внутренних конфликтах, обязательно находится под запретом в международном конфликте, регламентируемом более широким спектром норм» 371.
1.80. Эта система норм может быть представлена в виде концентрических окружностей:
— внешняя окружность отведена самым элементарным нормам (ст. 3, общая для всех четырех Женевских конвенций, и аналогичные нормы), применимым во всех вооруженных конфликтах372;
— в промежуточную окружность следует поместить те же нормы, к которым добавляются положения ДП II и ст. 8, п. 2, e-f, Статута МУС;
— в центре расположена вся совокупность норм права вооруженных конфликтов.
Каждая окружность соответствует определенному типу конфликта и типу нормы, а нормы, применяемые к конфликтам, расположенным в периферической окружности, применимы и к конфликтам, помещенным в центре, но не наоборот.
1.80а. Статут МУС подтверждает меняющийся характер норм, применимых к немеждународным вооруженным конфликтам: это конфликты, к которым применяются, с одной стороны, составы преступлений, предусмотренные общей ст. 3,
и, с другой стороны, составы преступлений права вооруженных конфликтов, соответствующие по большей части нарушениям Дополнительного протокола II.
Определение вооруженных конфликтов для второго случая в сущности является расширенным определением вооруженных конфликтов, которых касается Дополнительный протокол II. Даже если это определение не подходит для применения Международным уголовным судом составов преступлений, установленных Статутом МУС, оно отражает мнение большинства, а может быть, и всех государств, участвовавших в Дипломатической конференции. И это позволяет утверждать, что в 1998 г. оно отражало opinio juris относительно типа внутренних вооруженных конфликтов, к которым применяются отдельные нормы международного гуманитарного права: с одной стороны, условие территориальности заменено более широким по объему условием продолжительности конфликта; с другой стороны, критерий противоборства между правительственными и антиправительственными силами распространен в Статуте на противоборство между организованными вооруженными группами (ст. 8, п. 2, e-f)373.
1.81. Таким образом, Статут разделяет позицию, занятую Апелляционной камерой МТБЮ, которая квалифицировала как вооруженный конфликт любое
«применение вооруженной силы между государствами или продолжительный вооруженный конфликт между правительственными властями и организованными вооруженными группами либо
368
Le respect des droits de l’homme enperiode de conflits armes, Rapport du Secretaire General, Doc. ONU A/8052, 18 sept. 1970, p. 36 § 95.
369
TPIY, App., aff. IT-94-1-AR72, 2 oct. 1995, Tadic, § 102; также: id., Chbre. II, aff. IT-95-17/1-PT, 29 mai 1998, Furundzia, § 14; id., App., aff. IT-96-21-T, Celebici, 20 fevr. 2001, §§ 147-150, 420; id. aff. IT-95-14/2-T, Kordic et al., 26 fevr. 2001, § 260.
372
Ср.: Plattner, D., «La Convention de 1980 sur les armes classiques et l’applicabilite de regles relatives aux moyens de combat dans un conflit arme non international», RICR, 1990, p. 606.
373
Momtaz, D., «War Crimes in Non-International Armed Conflicts under the Statute of the International Criminal Court», YIHL, 1999, p. 191.